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廣州公司注冊科創企業注冊資本何以“加速到期”?

來源:廣州公司注冊 時間:2019-03-25 09:22:49瀏覽次數:147次

廣州公司注冊科創企業注冊資本何以“加速到期”?在公司章程中,股東的出資時間是不是可以隨便寫?的確我國于2013年修訂的《公司法》確立了股東出資的認繳模式,即股東對公司認繳的注冊資本可以根據公司經營的實際需要和股東意愿,一次性或多次、分期繳納到位。股東將認繳出資的時間設定為公司成立之日起10年、20年甚至50年、100年,法律都不禁止。
廣州公司注冊科創企業注冊資本何以“加速到期”
一、加速到期:案例和法理
例如,2014年上海昊躍投資管理有限公司股東會決議將注冊資本由2000萬元增資至10億元,并由徐某和林某二股東在2024年12月31日前繳納。這個增資安排法律并不禁止,工商局登記時也沒有問題。但是,面對公司債權人要求公司清償7960萬元債務的訴訟請求,上海市普陀區人民法院于2015年5月25日判令徐某和林某二股東在各自“未出資的本息范圍內”履行出資義務,并承?!安鉤澠獬ピ鶉巍?。也就是說,股東有關2024年到期的約定,被法院要求“加速到期”。本案即上海香通國際貿易有限公司訴上海昊躍投資管理有限公司等股權轉讓糾紛案(“香通案”),在投資界廣受關注;其主要原因是,該案在司法實踐層面上擴張了股東出資“加速到期”的法律適用場景。

我國法定的股東出資“加速到期”制度始見于《破產法》。根據我國《破產法》第35條規定,法院受理企業破產申請后,破產管理人應當要求尚未完全履行出資義務的出資人繳納所認繳的出資,而不受出資期限的限制。這意味著,如果風險投資機構或者銀行等債權人啟動破產程序,即使章程中寫明認繳注冊資本10年以后才到期,相關股東仍應當即刻繳納該原本10年后才到期的出資。

“香通案”作出“加速到期”的司法認定并非沒有依據。其依據是我國《公司法》“司法解釋三”第13條第2款規定,即:公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持。該條對“未履行或者未全面履行出資義務”的股東范圍語焉不詳。因為未履行或未全面履行出資義務的股東可以有兩種解釋路徑,一種是狹義的,即僅指履行期屆滿而未履行或未全面履行出資義務的股東(“屆期且不出資股東”);另外一種是廣義的,即除了第一種之外,還包括履行期未屆滿而未履行或未全面履行出資義務的股東(“未屆期而不出資股東”)?!跋閫ò浮畢勻徊扇×說詼?。然而,將“未屆期而不出資股東”一并納入“未履行或者未全面履行出資義務”的股東范圍,這便使股東對公司的認繳出資,在公司非破產的狀態下也可能被宣布提前到期——即使股東并未違反其認繳義務。

二、公司治理的“加速”新格局:科創企業的視角
“香通案”所可能確立的裁判規則將引發公司治理環節的紊亂。
首先,“香通案”的加速到期的司法認定態度使“未屆期”股東出資的“期限利益”被生硬地忽略了。假設股東認繳公司成立10年后才到期的出資100萬元,那么按照中國人民銀行公布的同期貸款利率4.90%計算,該100萬元折現價值僅為62萬元。如果股東被“加速到期”,當前就繳納100萬元,股東的期限利益損失就達38萬元!對投資人,尤其是財務投資人而言,在“香通案”的裁判規則下,其對目標公司的投資成本必將重估,投資計劃必將被重新考慮。

其次,“加速到期”的擴張性解釋路徑,還可能使公司既有的投資和運營計劃被擱置,這對未上市科技創新、創業類企業尤為明顯。
(1)股東:風投將更加謹慎地承諾出資
風投針對科創公司的投資,往往設定了增資款的分階段到位(staged finance)的特殊安排。此等安排,一方面是為了避免創始人(作為大股東)肆意侵占風投溢價出資形成的公司財產,極端情況下如“跑路”,避免創業公司賬面資金的大范圍閑置和沉淀;另一方面也是遵循初創公司發展壯大的基本商業規律——資金只能分階段地被投入于員工薪酬、研發設備采購等投融雙方商定的資金用途,專款專用。按照“香通案”的“加速到期”規則,普通債權人的起訴將使風投承諾的于未來時點到位的出資款項“加速到期”——即使債權人沒有申請破產。如果最高法院最終確立了擴張性的解釋路徑,風投機構的策略將是避免一次認繳、分階段注資的投資安排的,而是分階段、多次認繳的“一事一議”。這自然將明顯提高創新企業的融資締約成本。與此同時,提前到期、強制交割的規則將導致公司資金斷檔,而早期創業公司自身并無造血能力,一旦資金斷炊,既定的研發、原料供應和市場營銷計劃可能因此被完全打亂。雇員、供應商、研發人員都將處于極大的不安定之中。

(2)債權人:公平受償權遭到侵害
如果說,提起訴訟的債權人的合理期待權因為股東未履行未屆期出資義務而落空,那么其他未起訴的債權人等待實繳出資到位后再行起訴的計劃及其合理期待權也可能因“加速到期”而落空。例如,為研發企業提供試劑的供應商本來是基于公司獲得風投資金事實以及經章程確認的風投資金分階段到位的公司治理事實,而與公司以優惠價格確立較長周期的供貨協議。在“加速到期”情景下,其將極有可能行使不安抗辯權,且可能按照合同要求追溯調整供貨價格至常規價格,甚至直接提起破產申請,以實現針對風投股東未屆期出資的公平受償。對于后續的合作,供應商、外部協作方必然會要求貨款兩訖或者壓縮賬期,創業公司的外部營商環境更為趨緊。 

(3)雇員:激勵性報酬兌現的不確定性增加
創業公司往往無法像上市公司一樣向有一定年資的員工允諾并按月兌現高薪。對創業團隊引進的研發、銷售方面的關鍵員工而言,創始人對其允諾的薪酬除了按月發放的基本工資外,主要體現為業績年終獎、股票增值權等激勵性報酬。如果遭遇公司清算或破產,雇員的激勵性報酬作為勞動報酬將優先于供應商、辦公樓物業、銀行等普通債權人而獲得受償。而按照“香通案”所試圖確立的解釋路徑,面對公司債權人通過法院實現對風投未屆期出資的“加速到期”,雇員個體卻無法基于《破產法》啟動破產而獲得?;?,因為雇員或工會不是啟動清算或申請破產的適格主體。因此,“加速到期”的裁判規則事實上形成了對雇員薪酬利益的降格處理,對雇員而言是“輸在起跑線上”的公司治理安排。 非破產狀態下的“加速到期”規則將使從大企業高薪職位離職的關鍵雇員在創業公司的激勵型薪酬的如期兌現增添了新的不確定性——即使風投已經承諾出資。

三、加速到期:科創企業的治理應對
優業財務認為,對科技創新類企業而言,創始人及風投對公司按進度認繳出資的安排體現并回應了未上市企業逐步發展、壯大的一般性規律?!跋閫ò浮彼逑值撓泄亍拔唇炱詼懷鱟省憊啥詵瞧撇刺碌摹凹鈾俚狡凇暗牟門泄嬖?,將使風投等投資機構做出承諾出資時更為謹慎,創業公司的融資締約成本和融資難度也因此提升。此外,這個裁判規則一旦確認,也會給科創公司維持外部合作伙伴關系、吸引優秀雇員帶來新的壓力。質言之,科創企業的營商環境因此趨緊。

對此,除了希冀最高法院出臺進一步解釋,澄清是非,創業公司更需要與風投坦誠相見,在融資時候作出應對性的安排。例如,對于風投承諾于里程碑事件成就后才到位的投資額,可以暫先在股東協議中、而非在章程中明確。與此同時,創始人還需要與供應商、合作企業充分溝通,并積極尋求股東或風投擔保等增信措施,避免合作方的賬期限縮給公司造成經營性現金流壓力。當然,基于未上市公司多為閉鎖公司的特殊身份,根據相關法理,法律也賦予其更多的選出(Opt-out)公司法規則的空間。未上市科創企業可以基于合理事由而在章程中明確約定不適用“加速出資”條款,這樣股東在相當程度上可以阻卻債權人基于最高法院司法解釋而隨意扣動的“加速出資”之扳機。

□ 相關法條:
?人民法院受理破產申請后,債務人的出資人尚未完全履行出資義務的,管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資,而不受出資期限的限制。(《中華人民共和國共和國破產法》第35條)

?公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。(《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(三)》第13條第2款)

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